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第四章 劳动争议调解仲裁法解读02（第5页）

《劳动争议仲裁委员会办案规则》第二十九条规定：“仲裁庭作出裁决前，申诉人申请撤诉的，仲裁庭审查后决定其撤诉是否成立。仲裁决定须在七日内完成。”申诉人申请撤诉是申诉人的一种权利，是申请人对其仲裁权利的积极处分；但行使该权利同时必须符合下列条件：

（1）必须是申诉人或经申诉人特别授权的代理人，以及有仲裁行为能力申诉人的法定代理人；

（2）必须是在劳动争议仲裁机构受理案件以后、仲裁调解或裁决之前；（3）必须出自本人真实意愿并符合法律规定，不得侵犯对方当事人以及第三人的合法权益，不得规避法律。

符合上述条件，撤诉才能成立。仲裁庭同意撤诉的应制作仲裁决定书，送达双方当事人。

视为撤回仲裁申请，是指劳动争议仲裁的申请人虽然未主动提出撤回仲裁的申请，但是，申请人出现法律规定的情形用行为已经表明其不愿意继续进行仲裁的，可以按照申请人撤回仲裁申请处理，从而终结对劳动争议案件仲裁。

根据本条的规定，申请人收到书面通知，无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭的，可以视为申请人撤回仲裁申请。按撤回仲裁申请处理与当事人撤回仲裁申请具有同等的法律效力。

这里需要注意的是，申请人收到的必须是书面的开庭通知，同时申请人不到庭并且无正当理由，或者申请人未经仲裁庭同意中途退庭的才可视为撤回仲裁申请。否则，可能会导致延期开庭，而不是视为撤回仲裁申请。

2．缺席裁决

相对于申请人无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭视为撤回申请，对于被申请人无正当理由拒不到庭或者未经仲裁庭同意中途退庭，本条规定仲裁庭可以缺席裁决。缺席裁决，是指只有一方当事人到庭参与仲裁审理时，仲裁庭仅就到庭的一方当事人进行调查、审查核实证据，听取意见，并对未到庭一方当事人提供的书面资料进行审查后，即作出仲裁裁决的仲裁活动。

同样需要注意的是，被申请人必须是经仲裁庭书面通知，无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的，才可以进行缺席裁决，否则也可能会导致延期开庭。

七、鉴定

本法第三十七条是关于劳动争议仲裁中鉴定问题的规定。

1．为什么要鉴定

在诉讼及仲裁过程中，经常会遇到与案件有关的专门性问题，如文书的真伪、签名的真假、物品的价值、产品的质量、伤残的等级等，这些问题法官或者仲裁员无法运用自己的知识和经验来作出判断，必须由专业机构、专业人员运用专门知识、专业技能和职业经验进行鉴定。常见的鉴定包括医学鉴定、痕迹鉴定、文书鉴定、会计鉴定、产品质量鉴定、事故鉴定等。劳动争议仲裁案件经常涉及的鉴定包括劳动能力鉴定、职业病鉴定等。

2．鉴定的一般规定

本条就鉴定程序的启动、鉴定机构的确定、鉴定人参加开庭作了一般规定。

（1）鉴定程序的启动

根据本条规定，对专门性问题仲裁庭认为需要鉴定的，可以交由鉴定机构鉴定。这里包括两种情况：

①当事人就有关问题向仲裁庭提出鉴定申请，仲裁庭认为需要鉴定的。

②当事人没有就有关问题提出鉴定申请，但仲裁庭认为有关问题需要鉴定的。

这两种情况都可以导致鉴定程序的启动。当然，在进入仲裁程序前，当事人也可自行委托鉴定。

（2）鉴定机构的确定

根据本条规定，首先应当按照当事人的约定确定鉴定机构；当事人没有约定或者无法达成约定的，由仲裁庭指定鉴定机构，约定或者指定的鉴定机构应当是依法取得相应资格的鉴定机构。

（3）鉴定人参加开庭

根据本条规定，当事人请求或者仲裁庭要求鉴定人参加开庭的，鉴定机构应当派负责此次鉴定的鉴定人参加开庭。当事人经仲裁庭许可，可以向鉴定人提问。鉴定人是一种特殊的证人，在国外被称作专家证人，有义务出庭作证，回答当事人的提问。当事人可以向仲裁庭申请由一至二名具有专门知识的人员出庭对鉴定人进行询问。

3．申请鉴定的期限、申请重新鉴定的条件本条对劳动争议仲裁中的鉴定只作了原则规定，没有规定申请鉴定的期限、申请重新鉴定的条件等内容。根据本法第十八条的规定，国务院劳动行政部门可以依照本法有关规定制定仲裁规则对此加以规定。仲裁规则没有规定的，可以参照适用民事诉讼法及其司法解释的相关规定。目前，根据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》（以下简称《证据规定》），当事人申请鉴定，应当在举证期限内提出。鉴定结论有下列情形之一的，当事人可以申请重新鉴定：（1）鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的；（2）鉴定程序严重违法的；（3）鉴定结论明显依据不足的；（4）经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。

对有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。一方当事人自行委托有关部门作出的鉴定结论，另一方当事人有证据足以反驳的，可以申请重新鉴定。

八、质证、辩论、陈述最后意见

本法第三十八条是关于劳动争议仲裁中质证和辩论问题的规定。

1．当事人在仲裁过程中有权进行质证证据应当在法庭上出示，由当事人质证。未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。质证是通过双方的互相质疑和自我辩护，审查证据的真实性、关联性和合法性，判断其证明力，去伪存真的过程。质证时，当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性，针对证据证明力有无以及证明力大小进行质疑、说明与辩驳。

（1）质证的顺序

质证按下列顺序进行：

①申请人出示证据，被申请人、第三人与申请人进行质证；②被申请人出示证据，申请人、第三人与被申请人进行质证；③第三人出示证据，申请人、被申请人与第三人进行质证。

（2）质证的要求

①案件有两个以上独立的请求的，当事人可以逐个出示证据进行质证；②仲裁庭应当将当事人的质证情况记入笔录，并由当事人核对后签名或者盖章。

（3）有关证人的规定

①证人应当出庭作证，接受当事人的质询；②证人因年迈体弱或者行动不便、特殊岗位确实无法离开、路途特别遥远交通不便、自然灾害等不可抗力或者其他特殊情况，确实不能出庭的，经仲裁庭许可，可以以出具书面证言等方式作证；

③出庭作证的证人应当客观陈述其亲身感知的事实。证人作证时，不得使用猜测、推断或者评论性的语言；

④仲裁庭应当告知证人如实作证的义务以及作伪证的法律后果；⑤不能正确表达意志的人，不能作为证人。待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人；⑥证人为聋哑人的，可以其他表达方式作证；⑦仲裁员和当事人可以对证人进行询问。证人不得旁听仲裁庭审理；询问证人时，其他证人不得在场。仲裁庭认为有必要的，可以让证人进行对质。

（4）有关鉴定人的规定